徐志成：企業(yè)商業(yè)秘密的法律風(fēng)險防范
發(fā)布時(shí)間：2012-08-06 11:40:52
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根據《反不正當競爭法》的規定，商業(yè)秘密是指不為公眾所知悉、能為權利人帶來(lái)經(jīng)濟利益、具有實(shí)用性并經(jīng)權利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營(yíng)信息。其具有以下幾個(gè)特征：
第一、秘密性。秘密性指商業(yè)秘密所處的狀態(tài)應當是秘密的，沒(méi)有被公開(kāi)過(guò)，這也是商業(yè)秘密最本質(zhì)的特征。確定商業(yè)秘密的私密性，最客觀(guān)的標準是：“不為公眾所知悉”。這種不為“公眾所知悉”是相對的，事實(shí)上，一方面商業(yè)秘密是必須為一定范圍內的特定人所知悉的，除商業(yè)秘密權利人外，知悉商業(yè)秘密的人通常還包括：權利人內部為使用商業(yè)秘密而合法知悉或掌握商業(yè)秘密的職員；合法受讓商業(yè)秘密因而知悉和掌握商業(yè)秘密的權利人，根據有關(guān)合同或協(xié)議的約定有權使用商業(yè)秘密的當事人等等。
第二、價(jià)值性。商業(yè)秘密正是“因其屬于秘密而具有商業(yè)價(jià)值”。所以?xún)r(jià)值性是商業(yè)秘密必須具備的特征。主要能夠給權利人帶來(lái)現實(shí)的或潛在的經(jīng)濟價(jià)值。
第三、措施性。是指權利人應對商業(yè)秘密進(jìn)行管理，要采取合理的保密措施。即權利人僅僅有主觀(guān)意識還不夠，還必須實(shí)施客觀(guān)的保密措施。如簽訂保密合同、訂立保密協(xié)議、建議保密制度，加強保密教育，加強門(mén)衛保衛措施等。
第四、實(shí)用性。即商業(yè)秘密能夠被商業(yè)運用，具有現實(shí)的或者潛在的使用價(jià)值，而非理論的成果。
商業(yè)秘密的種類(lèi)，可以分為以下兩類(lèi)：
一類(lèi)是作為商業(yè)秘密的技術(shù)信息。一般是指設計、程序、產(chǎn)品配方、制作工藝、制作方法、機器設備的改進(jìn)與研究開(kāi)發(fā)的有關(guān)文件、技術(shù)的預測等方面的信息。
另一類(lèi)是作為商業(yè)秘密的經(jīng)營(yíng)信息。一般是指管理決竅、客戶(hù)名單、資源情報、產(chǎn)銷(xiāo)策略、規章制度、內部文件、會(huì )計財務(wù)報表、經(jīng)營(yíng)戰略、營(yíng)銷(xiāo)渠道、采購計劃、銷(xiāo)售計劃、銷(xiāo)售方法、招投標中的標底及標書(shū)內容、員工名冊、工資標準等方面的信息。
【法律規定與解讀】
《勞動(dòng)合同法》
第二十三條 用人單位與勞動(dòng)者可以在勞動(dòng)合同中約定保守用人單位的商業(yè)秘密和與知識產(chǎn)權相關(guān)的保密事項。
對負有保密義務(wù)的勞動(dòng)者，用人單位可以在勞動(dòng)合同或者保密協(xié)議中與勞動(dòng)者約定競業(yè)限制條款，并約定在解除或者終止勞動(dòng)合同后，在競業(yè)限制期限內按月給予勞動(dòng)者經(jīng)濟補償。勞動(dòng)者違反競業(yè)限制約定的，應當按照約定向用人單位支付違約金。
第九十條 勞動(dòng)者違反本法規定解除勞動(dòng)合同，或者違反勞動(dòng)合同中約定的保密義務(wù)或者競業(yè)限制，給用人單位造成損失的，應當承擔賠償責任。
法條解讀：
1、 商業(yè)秘密是一個(gè)專(zhuān)業(yè)法律術(shù)語(yǔ)，具有四個(gè)構成要件---秘密性、價(jià)值性、實(shí)用性、保密性。
2、 商業(yè)秘密發(fā)球約定條款，不存在強制性，由用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商確定。
3、 勞動(dòng)者侵犯商業(yè)秘密，不僅存在損害賠償責任，而且嚴重時(shí)，可能構成“侵犯商業(yè)秘密罪”（50萬(wàn)元以上權利人損失即構成刑事罪）。
4、 侵犯商業(yè)秘密的的主體，包括自然人，也包括單位，比如，勞動(dòng)明智朱單位的商業(yè)秘密在新單位中使用，如新單位明知，則勞動(dòng)老師懷新單位均構成侵犯原單位的商業(yè)秘密。
5、 保密費不具有強制性。不論用人單位是否支付保密費，勞動(dòng)者一旦侵犯商業(yè)秘密，就應該承擔賠償責任。
【如何保護企業(yè)商業(yè)秘密】
首先，加強商業(yè)秘密的規定，即明確出本公司什么內容是商業(yè)秘密，并規定秘密的等級，明確接觸商業(yè)秘密的人員范圍，制定嚴格的保護辦法。對各類(lèi)商業(yè)秘密有不同的保密措施，比如書(shū)面資料有專(zhuān)人保管，借閱需要審批與登記，再比如電子檔資料有密碼，復制有審批與登記程序。
其次，加強保密區域的管理，比如內部監控措施、防盜系統等。
第三，建立與完善內部保密制度。并把保密制度納入員工手冊，或者歸屬到勞動(dòng)合同約定內容，告知泄秘的后果。
第四，及時(shí)與涉秘崗位簽訂保密協(xié)議，強烈建議協(xié)議內容由專(zhuān)業(yè)律師起草，杜絕非法律專(zhuān)業(yè)人員的HR工作者起草。
最后，應建立風(fēng)險應急措施。一旦發(fā)現泄秘，立即對侵權的事實(shí)評估，對侵權人進(jìn)行排查，獲得盡可能多的證據。在確定是否采取訴訟時(shí)，一定要與法律人員分析，對企業(yè)業(yè)務(wù)的影響程度、勝訴的意義以及訴訟過(guò)程中進(jìn)一步泄秘的可能性。
【保密約定不等于競業(yè)限制】
許多HR一直沒(méi)能搞明白保密與競業(yè)限制的區別。
1、從補償角度來(lái)分析，保密約定是基于勞動(dòng)者的涉秘崗位本身的性質(zhì)而產(chǎn)生的隨附義務(wù)，一旦雙方約定了保密要求，勞動(dòng)者必須遵守，用人單位不存在支付保密費的強制性。而競業(yè)限制不同，要求勞動(dòng)者在離職后履行競業(yè)限制，必須支付相應的經(jīng)濟補償。如何支付補償，我們在下期關(guān)于競業(yè)限制的專(zhuān)欄中詳細講解。
2、從違約角度來(lái)分析責任，勞動(dòng)者違反保密義務(wù)，不存在違約金，但應賠償權利人的經(jīng)濟損失，甚至構成刑事責任。而勞動(dòng)者在離職后違反競業(yè)限制的，依約定應承擔違約金，并同時(shí)承擔單位損失的賠償責任。
3、從期限上來(lái)看，保密義務(wù)自約定之日起開(kāi)始，自商業(yè)秘密不再是秘密為止。而競業(yè)限制是指勞動(dòng)者從離職之日起，約定的不長(cháng)于兩年的一個(gè)特定期間。